公司法解析一
[ 2007-6-14 21:53:00 | By: 张海峡 ]
（一）对外投资、对外担保（重点）
1.新《公司法》规定，公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，赋予公司更大的经营自由。
【解释】公司不能向合伙企业投资，因为合伙要求其成员承担无限连带责任。如果公司因对外投资而（被投资的合伙企业的债务）承担连带责任，无疑加大了公司的经营风险，实际上是损害了股东和债权人的利益。
手写图示0401－01
举例：A、B、C、D成立甲有限责任公司，甲如果于其他主体投资设立合伙企业的，甲承担无限连带责任，这种行为是不符合规定的。
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
手写图示0401－02
举例：甲有限责任公司的对外投资，公司章程可以约定投资的规模，《公司法》中并没有规定其具体的投资规模。另外，公司章程也可以直接约定由董事会或者股东大会对一般担保业务作出决议。
手写图示0401－03
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
【解释】（1）公司对外投资或者为股东以外的人提供担保，由“董事会或者股东会、股东大会”决议，总经理不行；（2）公司为股东或者实际控制人提供担保，属于公司的关联交易，有可能发生大股东操纵公司并损害中小股东的利益，因此必须由“股东会、股东大会”决议，董事会不行。
手写图示0401－04
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000万元，A持有甲公司60％股权，B、C、D合计持有40％的股权，乙持有A公司90％的股权，在这种关系下，A是甲公司的控股股东，乙是甲公司的实际控制人，如果A公司（股东）或者乙公司（实际控制人）向银行贷款，甲公司为其提供担保，那么属于公司向股东或者实际控制人提供的担保，根据《公司法》规定，必须经过股东会议作出决议。
【例题1】根据公司法律制度的规定，股份有限公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当由（ ）作出决议。
A.股东大会
B.董事会
C.监事会
D.总经理
[答疑编号10040101：针对该题提问]
【答案】A
【例题2】公司对外投资，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040102：针对该题提问]
【答案】√
【例题3】公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040103：针对该题提问]
【答案】×
1.新《公司法》规定，公司可以向其他企业投资，但除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人，赋予公司更大的经营自由。
【解释】公司不能向合伙企业投资，因为合伙要求其成员承担无限连带责任。如果公司因对外投资而（被投资的合伙企业的债务）承担连带责任，无疑加大了公司的经营风险，实际上是损害了股东和债权人的利益。
手写图示0401－01
举例：A、B、C、D成立甲有限责任公司，甲如果于其他主体投资设立合伙企业的，甲承担无限连带责任，这种行为是不符合规定的。
公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。
手写图示0401－02
举例：甲有限责任公司的对外投资，公司章程可以约定投资的规模，《公司法》中并没有规定其具体的投资规模。另外，公司章程也可以直接约定由董事会或者股东大会对一般担保业务作出决议。
手写图示0401－03
公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。 接受担保的股东或者受实际控制人支配的股东不得参加表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。
【解释】（1）公司对外投资或者为股东以外的人提供担保，由“董事会或者股东会、股东大会”决议，总经理不行；（2）公司为股东或者实际控制人提供担保，属于公司的关联交易，有可能发生大股东操纵公司并损害中小股东的利益，因此必须由“股东会、股东大会”决议，董事会不行。
手写图示0401－04
举例：A、B、C、D设立甲有限责任公司，注册资本为1000万元，A持有甲公司60％股权，B、C、D合计持有40％的股权，乙持有A公司90％的股权，在这种关系下，A是甲公司的控股股东，乙是甲公司的实际控制人，如果A公司（股东）或者乙公司（实际控制人）向银行贷款，甲公司为其提供担保，那么属于公司向股东或者实际控制人提供的担保，根据《公司法》规定，必须经过股东会议作出决议。
【例题1】根据公司法律制度的规定，股份有限公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当由（ ）作出决议。
A.股东大会
B.董事会
C.监事会
D.总经理
[答疑编号10040101：针对该题提问]
【答案】A
【例题2】公司对外投资，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040102：针对该题提问]
【答案】√
【例题3】公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，公司章程可以规定由董事会或者股东大会作出决议。（ ）
[答疑编号10040103：针对该题提问]
【答案】×
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老师：您老人家做的
帮帮我啦
