关于《行政复议法》第三十条第一款的进一步讨论--林鸿潮的博客

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关于《行政复议法》第三十条第一款的进一步讨论　

by:林鸿潮 - 2006-10-23 15:58:00

在一个多月前，我在《关于2006年度司法考试部分行政法试题参考答案的异议意见》中曾集中谈论了今年卷二第41题的问题，这个题目的实质无非就是对《行政复议法》第三十条第一款及其两个司法解释的理解问题。恰好，前几天在一个讨论会上见到了最高法院行政庭的一位法官，他正好是这两个司法解释的起草人，便借机向他请教并讨论了这个问题。尽管不能说立法者的意见就是绝对准确的，但起码可以成为一种比较权威的说法吧，我也就觉得不妨旧事重提，把这个事情说得更透一点。

《行政复议法》是1999年颁布实施的，他的第三十条第一款规定了一类特殊案件的复议前置问题，具体表述是“公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其已经依法取得的土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的，应当先申请行政复议；对行政复议决定不服的，可以依法向人民法院提起行政诉讼。”简单一点说，这句话的意思就是如果有人认为行政机关的具体行政行为侵犯了自己已依法取得的自然资源权利的，非经复议不得直接提起行政诉讼，也就是要求复议前置的意思。

如果从法律的规定来看，这里需要复议前置的行为无疑是包括了行政机关的各种形式的、各种名称的具体行政行为。但后来，考虑到这种规定使得此类复议前置案件的范围过于宽泛，对当事人的行政诉权造成了一些不必要的限制，最高法院便在2003年给山西省高院的一次批复中对该条款作出了限定性的解释。批复的全文是“山西省高级人民法院：你院《关于适用〈行政复议法〉第三十条第一款有关问题的请示》收悉。经研究，答复如下：根据《行政复议法》第三十条第一款的规定，公民、法人或者其他组织认为行政机关确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的具体行政行为，侵犯其已经依法取得的自然资源所有权或者使用权的，经行政复议后，才可以向人民法院提起行政诉讼，但法律另有规定的除外；对涉及自然资源所有权或者使用权的行政处罚、行政强制措施等其他具体行政行为提起行政诉讼的，不适用《行政复议法》第三十条第一款的规定。此复。”这次解释是由最高法院审委会通过，并以最高法院公告的形式发出的，编号为法释【2003】5号。这次解释的意思无非是把原来的各种“具体行政行为”缩小为“确认”自然资源权利的“具体行政行为”。至于这里的“确认”二字应当做何理解，又陷入了长期争论，是理解为对自然资源权利归属产生确认效力的行为，还是理解为狭义的行政确认行为，一直存在分歧。即使理解为行政确认行为，对于行政确认的定义和内涵也有许多不同理解，实际上问题仍然没有得到解决。

因此，到了2005年，最高法院行政庭又在一次给甘肃省高院的批复中再次对这一条款做出解释，其全文是“甘肃省高级人民法院：你院报送的《关于行政机关颁发土地、矿藏等自然资源所有权或者使用权证的行为是否属于确认具体行政行为的请示》收悉。经研究答复如下：最高人民法院法释[2003]5号批复中的“确认”，是指当事人对自然资源的权属发生争议后，行政机关对争议的自然资源的所有权或者使用权所作的确权决定。有关土地等自然资源所有权或者使用权的初始登记，属于行政许可性质，不应包括在行政确认范畴之内。据此，行政机关颁发自然资源所有权或者使用权证书的行为不属于复议前置的情形。此复。”该批复的编号为【2005】行他字第4号。此次批复的实职，是把需要复议前置的案件进一步缩小为平等关系的当事人发生自然资源权属纠纷之后，行政机关确定权利归属的行为，即通常讲的行政裁决行为。

也就是说，从99年的《行政复议法》到03年的第一次解释，再到05年的第二次解释，这类复议前置案件的范围是在不断缩小的，从“各种行为”缩小为“确认”性质的行为再缩小为行政机关处断民事纠纷的“裁决”行为。

而今年卷二的第41题题面，所交代的恰恰是一个行政裁决行为，原题如下“甲村与乙村相邻，甲村认为乙村侵犯了本村已取得的林地所有权，遂向省林业局申请裁决。省林业局裁决该林地所有权归乙村所有，甲村不服。按照《行政复议法》和《行政诉讼法》规定，关于甲村寻求救济的下列哪种说法是正确的？ A．只能申请行政复议；B既可申请行政复议，也可提起行政诉讼；C．必须先经过行政复议，才能够提起行政诉讼；D．只能提起行政诉讼。”根据2005年最高法院行政庭新的解释，则此题正属复议前置的范畴，其正确答案应为C项。

而令人遗憾的是，司法部公布的参考答案为复议诉讼自由选择的B项，参考答案提供者做出这一选择的理由，目前我们仍然不得而知。几天前，在和起草上述两个司法解释的那位法官交流时，我们也曾认真地对这道题目的参考答案进行了探讨，也均认为此题答案应属不确，其C项方为正确选择。

由于这道题目的答案公布以后，考生朋友们争论激烈，为了给朋友们探讨这一问题提供一个新的角度，利用这个机会了解到法条起草人的意见，供各位参考，也愿意和朋友们共同探讨。

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Re:关于《行政复议法》第三十条第一款的进一步讨论

by:cc(游客) - 2006-10-23 23:31:00

占个位子学，林老师是认真负责的好老师：）

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